第九章 量刑

　　6.立功的概念及種類?

　　犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)，或提供重要線索，使其他案件偵破的行為。

　　立功種類：一般立功、重大立功。

　　①一般立功、重大立功的認(rèn)定：

　　共同犯罪的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)

　　提供偵破其他(重大)案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)

　　一般立功(重大立功)認(rèn)定 犯罪分子檢舉、揭發(fā)、阻止他人(重大)犯罪活動(dòng)

　　協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他(重大)犯罪嫌疑人(包括同案犯)

　　其他有利于國(guó)家和社會(huì)的(重大)突出表現(xiàn)

　　②立功犯的刑事責(zé)任：

　　一般立功——可以從輕、減輕處罰

　　立功犯刑事責(zé)任 重大立功——可以減輕、免除處罰

　　自首 + 重大立功——應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰

　　7數(shù)罪并罰及其適用原則?

　　數(shù)罪并罰：人民法院對(duì)行為人在法定時(shí)間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按法定并罰原則、刑期計(jì)算方法，決定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰的制度。

　　※數(shù)罪并罰的“實(shí)質(zhì)”：解決或協(xié)調(diào)行為人所犯數(shù)罪的宣告刑與執(zhí)行刑間的關(guān)系。

　　②數(shù)罪并罰原則：數(shù)罪并罰制度的核心、靈魂。

　　★并科原則(相加原則)：將行為人所犯數(shù)罪分別宣告的各罪刑罰絕對(duì)相加、合并處罰。

　　★吸收原則：犯罪人所犯罪行應(yīng)受的較重刑罰吸收較輕的刑罰，按較重刑罰執(zhí)行。

　　★限制加重原則(限制并科原則)：以行為人所犯數(shù)罪中法定刑或已判處的最重刑罰為基礎(chǔ)，再在一定限度之內(nèi)對(duì)其予以加重作為執(zhí)行刑罰的合并處罰。

　　●中國(guó)“限制加重原則”特點(diǎn)：1)采用雙重限制加重2)合并處罰刑期，在數(shù)刑中最

　　高刑期以上，可能突破有期自由刑的法定最高刑3)不得將同種有期自由刑升格。

　　★折中原則(混合原則)：以某種原則為主，其他原則為輔。

　　③中國(guó)數(shù)罪并罰原則特征：以限制加重原則為主，吸收原則、并科原則為補(bǔ)充的折中原則。

　　★全面兼顧各種并罰原則，包括并科原則、吸收原則、限制加重原則。

　　★各種原則均無普遍適用效力，每一原則僅適用于特定刑種。

　　★限制加重原則居主導(dǎo)地位，并科原則、吸收原則處于輔助地位。

　　★吸收原則與限制加重原則相互排斥，并科原則相對(duì)獨(dú)立。

　　④數(shù)罪并罰原則適用規(guī)則：

　　★宣告的數(shù)個(gè)主刑有數(shù)個(gè)死刑或最重為死刑，適用吸收原則，執(zhí)行一個(gè)死刑。

　　★宣告的數(shù)個(gè)主刑有數(shù)個(gè)或最重為無期徒刑，適用吸收原則，執(zhí)行一個(gè)無期徒刑。

　　★宣告的數(shù)個(gè)主刑為有期自由刑，采用限制加重原則合并處罰。

　　★數(shù)罪中有附加刑，采用并科原則，仍須執(zhí)行。

　　⑤判決宣告前一人所犯數(shù)罪的合并處罰：

　　★判決宣告前一人所犯“同種數(shù)罪”：無須并罰，只實(shí)行一罪從重處罰。

　　★對(duì)于“異種數(shù)罪”，或判決宣告后—→刑罰執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)的同種漏罪、再犯同種數(shù)罪

　　應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　⑥刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)“漏罪”的合并處罰：

　　★“先并后減”原則：刑罰執(zhí)行期間的犯罪分子在判決宣告前的其他罪尚有未判決，應(yīng)當(dāng)

　　對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪單獨(dú)作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，按一定原則實(shí)行并罰。

　　⑦刑滿釋放后再犯罪并發(fā)現(xiàn)漏罪：

　　★漏罪發(fā)生期間：1)前罪判決宣告前的犯罪2)前罪刑罰執(zhí)行期間的犯罪。

　　★若漏罪與新罪為異種數(shù)罪，則應(yīng)數(shù)罪并罰;若漏罪與新罪為同種數(shù)罪，則一罪從重。

　　⑧緩刑、假釋考驗(yàn)期間的漏罪、犯新罪：

　　★緩刑、假釋考驗(yàn)期發(fā)現(xiàn)“漏罪”：應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑、假釋，對(duì)漏罪作出判決，將前罪與后

　　罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　★緩刑、假釋考驗(yàn)期又犯“新罪”：應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑、假釋，對(duì)新罪單獨(dú)作出判決，將前罪

　　與新罪的判決實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　⑨刑罰執(zhí)行期間“又犯新罪”的合并處罰：

　　★“先減后并”：判決宣告后—→刑罰執(zhí)行完畢前，犯罪分子又犯罪，應(yīng)當(dāng)對(duì)新罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰與后罪所判處的刑罰，實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　●先減后并作用：1)給予罪犯程度更重的懲罰：(體現(xiàn)于有期自由刑)2)隨著刑罰執(zhí)

　　行期限推移不斷提高對(duì)再犯新罪者的制裁，維護(hù)監(jiān)規(guī)與改造成果，活化行刑效能。

　　⑩有漏罪又有新罪時(shí)：按“漏罪在先(先并后減)，新罪在后(先減后并)”實(shí)行兩次并罰。

　　8.緩刑制度及其適用條件?

　　對(duì)判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原刑罰，確實(shí)不致在危害社會(huì)的，規(guī)定一定考驗(yàn)期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，若犯罪分子在考驗(yàn)期內(nèi)沒有發(fā)生法定撤銷緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。

　　緩刑制度的種類：一般緩刑制度、戰(zhàn)時(shí)緩刑制度。

　　①緩刑適用條件：

　　★一般緩刑適用條件：

　　●犯罪分子被判處拘役、3年以下有期徒刑(宣告刑)：刑度條件。

　　●根據(jù)犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為適用緩刑確實(shí)不致危害社會(huì)：實(shí)質(zhì)條件、根本條件。

　　●犯罪分子不能是累犯(危害國(guó)家安全罪罪犯可以適用緩刑)。

　　刑度條件：拘役、3年以下有期徒刑

　　一般緩刑條件 實(shí)質(zhì)條件、根本條件：不致危害社會(huì)

　　消極條件：不可以是“累犯”(危害國(guó)家安全罪可緩刑)

　　時(shí)間條件：戰(zhàn)時(shí)

　　戰(zhàn)時(shí)緩刑條件 對(duì)象：3年以下有期徒刑犯罪軍人(應(yīng)含拘役)

　　基本依據(jù)、最關(guān)鍵適用條件：戰(zhàn)爭(zhēng)條件下無現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)

　　★戰(zhàn)時(shí)緩刑適用條件：

　　●適用的時(shí)間是戰(zhàn)時(shí)：

　　●適用對(duì)象是被判處3年以下有期徒刑(應(yīng)含拘役)的犯罪軍人：

　　●適用的最基本依據(jù)、最關(guān)鍵適用條件是在戰(zhàn)時(shí)無現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)：

　　②戰(zhàn)時(shí)緩刑制度：在戰(zhàn)時(shí)被判處3年以下有期徒刑而沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的犯罪軍人，暫緩其刑罰的執(zhí)行，允許其戴罪立功，若確有立功表現(xiàn)，可以撤銷原刑罰，不以犯罪論處。

　　緩刑種類 時(shí)間要求 刑度條件 關(guān)鍵條件 考驗(yàn)要求 法律后果

　　一般緩刑 無要求 拘役、3年以下有期徒刑 不致危害社會(huì) 沒有違法犯罪 視為沒有實(shí)行刑罰

　　戰(zhàn)時(shí)緩刑 戰(zhàn)時(shí) (拘役)3年以下有期徒刑 沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn) 有立功表現(xiàn) 不以犯罪論處

　　③緩刑考驗(yàn)期：從判決確定之日起算，判決前先行羈押的不可折抵考驗(yàn)期。

　　拘役：原刑期以上 ～ 1年，但須≥2個(gè)月

　　緩刑考驗(yàn)期

　　有期徒刑：原刑期以上 ～ 5年，但須≥1年

　　④緩刑考察內(nèi)容：

　　★遵守規(guī)定：1)遵守法律、法規(guī)、服從監(jiān)督2)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告自己的活動(dòng)情況3)遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)有關(guān)會(huì)客規(guī)定4)離開所居住的市、縣、遷居，應(yīng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)(與“管制”相似，但有言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利)。

　　★考察內(nèi)容：1)是否犯新罪或漏罪2)違反法律、法規(guī)、緩刑管理制度，且情節(jié)嚴(yán)重。

　　★執(zhí)行機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān)(管制、拘役、剝奪政治權(quán)利、假釋考驗(yàn)期、緩刑考驗(yàn)期)。

　　⑤緩刑法律后果：

　　無違反有關(guān)規(guī)定，原判刑罰不再執(zhí)行，并予以公告

　　緩刑法律后果 緩刑考驗(yàn)期間，發(fā)現(xiàn)有漏罪、犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，實(shí)行數(shù)罪并罰

　　緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，違反有關(guān)規(guī)定，且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰

　　★被宣告緩刑的犯罪分子，一般不適用減刑，若確有“重大立功”表現(xiàn)，可以考慮減刑。

　　★緩刑的效力不及于附加刑，無論緩刑是否撤銷，所判處的附加刑都要執(zhí)行。